Il contratto del dirigente di società nel diritto svizzero
La situazione giuridica dei dirigenti di società (amministratori, direttori generali, membri della direzione) è particolarmente complessa nel diritto svizzero, poiché si situa alla confluenza del diritto delle società (CO, Libro 26) e del diritto del lavoro (CO, Libro 24). Un dirigente può detenere simultaneamente un mandato organico (amministratore o direttore ai sensi del CO) e una relazione contrattuale (contratto di lavoro o di mandato). PBM Avocats consiglia i dirigenti e le società a Ginevra e Losanna.
Mandato organico vs. contratto di lavoro: distinzioni fondamentali
| Aspetto | Mandato organico (diritto delle società) | Contratto di lavoro / mandato (diritto dei contratti) |
|---|---|---|
| Fonte | Statuti, decisione AG, CO (art. 705, 716) | Contratto individuale CO (art. 319 ss o 394 ss) |
| Revoca | In qualsiasi momento dall'AG, senza motivo né preavviso | Secondo i termini legali o contrattuali |
| Indennità di partenza | Non prevista dalla legge (salvo ORAb per SA quotate) | Possibile se contrattualmente prevista |
| Protezione contro il licenziamento | Nessuna (revoca libera) | Protezione CO (licenziamento abusivo, tempo inopportuno) |
| Responsabilità | Art. 754 CO (responsabilità organica) | Art. 321e CO (responsabilità contrattuale dipendente) |
Il contratto di lavoro del dirigente
La maggior parte dei direttori generali (CEO) e dei membri della direzione sono legati alla società da un contratto di lavoro. Le particolarità di questo contratto per i dirigenti:
- Retribuzione: salario fisso, bonus, partecipazione al capitale (opzioni, azioni), vantaggi in natura (auto, alloggio)
- Termine di risoluzione: spesso da 3 a 6 mesi (superiore al termine legale), a volte 12 mesi per i CEO di grandi imprese
- Clausola di non concorrenza: frequente e spesso estesa a causa dell'accesso ai segreti commerciali; vedi la nostra pagina sulla clausola di non concorrenza
- Indennità di partenza: golden parachute contrattuale, soggetto alle restrizioni dell'ORAb per le SA quotate
- Garden leave: clausola di messa a disposizione durante il termine di risoluzione
Il contratto di mandato del dirigente
Certi dirigenti, in particolare gli amministratori non esecutivi o i direttori che lavorano come indipendenti, sono legati alla società da un contratto di mandato (art. 394 ss CO). Differenze importanti:
- Il mandatario può risolvere il mandato in qualsiasi momento (art. 404 CO), ma deve indennizzare se la risoluzione avviene a controtempo
- Nessuna protezione contro il licenziamento abusivo
- Nessuna assicurazione sociale automatica (l'indipendente deve assicurarsi lui stesso)
- Deducibilità delle spese professionali più ampia
Responsabilità degli organi di direzione (art. 754 CO)
Gli amministratori e i direttori hanno doveri legali nei confronti della società e dei suoi azionisti:
- Dovere di diligenza: gestire con la cura di un amministratore ragionevolmente diligente
- Dovere di fedeltà: subordinare i propri interessi personali a quelli della società (art. 717 CO)
- Obblighi specifici in caso di sovraindebitamento: convocare l'AG e avvisare il giudice (art. 725 CO)
In caso di violazione di questi doveri, un'azione di responsabilità (art. 754 CO) può essere intentata dalla società, dai suoi azionisti o dai suoi creditori. La prescrizione è di 5 anni dalla conoscenza del danno e 10 anni dall'atto dannoso.
L'ORAb e le retribuzioni nelle SA quotate
L'Ordinanza contro le retribuzioni abusive (ORAb), detta Ordinanza Minder, impone alle società anonime svizzere quotate in borsa regole rigorose sulle retribuzioni dei dirigenti:
- Voto vincolante dell'AG sulle retribuzioni totali del CA e della direzione
- Divieto delle indennità di partenza superiori a un anno di retribuzione
- Divieto dei premi all'acquisizione (signing bonuses) eccessivi
- Relazione sulle retribuzioni annuale obbligatoria nella relazione di gestione
Un direttore generale (CEO) è automaticamente dipendente della società?
Non necessariamente. La qualità di direttore generale (CEO o amministratore delegato) è un mandato organico disciplinato dal diritto delle società (CO). Può coesistere con un contratto di lavoro, un contratto di mandato, o nessun contratto specifico. In pratica, la maggior parte dei dirigenti esecutivi hanno un contratto di lavoro o di mandato in parallelo al loro mandato organico. La distinzione è determinante per i diritti in caso di licenziamento.
I dirigenti possono ricevere indennità di partenza in Svizzera?
Sì, le indennità di partenza (golden parachutes) sono legali in Svizzera per i dirigenti al di fuori della quotazione in borsa. Per le società quotate, l'Ordinanza contro le retribuzioni abusive (ORAb / Minder) vieta le indennità di partenza superiori a una retribuzione annuale del dirigente. Queste restrizioni si applicano alle società anonime le cui azioni sono quotate in borsa svizzera.
Come può un amministratore essere revocato dalle sue funzioni?
L'amministratore è revocabile in qualsiasi momento dall'assemblea generale degli azionisti, senza indicazione di motivi (art. 705 CO). Non è richiesto alcun preavviso per la revoca del mandato organico. Tuttavia, se l'amministratore è legato alla società da un contratto di lavoro o di mandato, la risoluzione di questo contratto è soggetta alle regole ordinarie del CO (termini di congedo, indennità di partenza contrattuale, ecc.).
La responsabilità personale degli amministratori è impegnata in caso di fallimento?
Sì, potenzialmente. Gli amministratori e i direttori possono essere personalmente responsabili del danno causato alla società, agli azionisti e ai creditori se hanno violato i loro doveri (diligenza, fedeltà, art. 754 CO). In caso di fallimento, l'amministrazione del fallimento può introdurre un'azione di responsabilità contro gli organi. Gravi errori di gestione (proseguimento di un'attività deficitaria, mancata convocazione dell'AG in caso di perdita di capitale) possono impegnare la loro responsabilità.
Le retribuzioni dei dirigenti di SA quotate sono soggette a un voto degli azionisti?
Sì. L'Ordinanza contro le retribuzioni abusive (ORAb, detta 'Iniziativa Minder') impone alle SA quotate di sottoporre ogni anno all'approvazione vincolante dell'assemblea generale le retribuzioni totali del consiglio di amministrazione e della direzione. Gli azionisti votano su un importo massimo globale. Il consiglio di amministrazione pubblica una relazione sulle retribuzioni annuale.