Il contratto di franchising nel diritto svizzero
Il franchising è un sistema commerciale in cui un'impresa (il franchisor) cede ad altre imprese indipendenti (i franchisee) il diritto di sfruttare il proprio concetto commerciale, il proprio marchio e il proprio know-how, in cambio di una royalty. In Svizzera non esiste una legge specifica sul franchising: il contratto è disciplinato dal principio della libertà contrattuale del Codice delle obbligazioni (art. 19-20 CO). Questa assenza di legge speciale rende la redazione del contratto particolarmente importante. PBM Avocats assiste franchisor e franchisee a Ginevra e Losanna.
Gli elementi essenziali di un contratto di franchising
| Elemento | Contenuto tipico |
|---|---|
| Diritto d'uso del marchio | Licenza d'uso del marchio, del logo, del nome commerciale |
| Trasmissione del know-how | Formazione iniziale e continua, manuale operativo, ricette, metodi |
| Royalties e diritti | Diritto d'ingresso (CHF 10'000 a diverse centinaia di migliaia) + royalty mensile (spesso % del fatturato) |
| Territorio esclusivo | Zona geografica esclusiva o non esclusiva assegnata al franchisee |
| Obblighi del franchisee | Standard di qualità, rendiconti, fatturato minimo, investimenti |
| Durata e rinnovo | Da 5 a 10 anni in generale, rinnovo automatico o negoziato |
| Risoluzione e conseguenze | Condizioni di risoluzione, restituzione del know-how, clausola di non concorrenza post-contrattuale |
Obblighi del franchisor e del franchisee
Obblighi del franchisor:
- Trasmettere il know-how necessario allo sfruttamento del concetto
- Assicurare la formazione iniziale e un supporto continuativo
- Mantenere e difendere il marchio e i diritti di proprietà intellettuale
- Fornire assistenza marketing e pubblicità a livello nazionale
- Rispettare l'esclusiva territoriale concessa se stipulata
- Non aprire altri punti vendita nella zona esclusiva del franchisee
Obblighi del franchisee:
- Rispettare gli standard di qualità e il manuale operativo del franchisor
- Pagare le royalties regolarmente e nei termini
- Utilizzare il marchio conformemente alle linee guida d'uso
- Fornire i rendiconti finanziari richiesti dal franchisor
- Non sub-franchisare senza accordo del franchisor
- Rispettare la clausola di non concorrenza durante e dopo il contratto
Qualificazione giuridica e rischi di riqualificazione
In assenza di legge specifica, i tribunali qualificano il contratto di franchising secondo i suoi elementi dominanti:
- Se il franchising implica essenzialmente una licenza di marchio, si applicano le disposizioni sulla licenza
- Se il franchisee agisce per conto del franchisor, il rapporto può essere riqualificato come agenzia commerciale (art. 418a segg. CO), con conseguenze importanti sull'indennità di clientela
- Se l'indipendenza del franchisee è molto limitata, è teoricamente possibile una riqualificazione come contratto di lavoro
Risoluzione e controversie di franchising
Le principali controversie in materia di franchising riguardano:
- La risoluzione anticipata del contratto e le indennità dovute
- La violazione delle clausole di esclusiva territoriale
- Il mancato pagamento delle royalties da parte del franchisee
- La trasmissione insufficiente del know-how da parte del franchisor
- L'applicazione della clausola di non concorrenza post-contrattuale
- La responsabilità precontrattuale per informazioni inesatte sul potenziale della rete
Le controversie di franchising sono spesso risolte tramite arbitrato commerciale se è prevista una clausola compromissoria nel contratto, oppure davanti ai tribunali civili ordinari.
Esiste una legge specifica sul franchising in Svizzera?
No. A differenza della Francia, degli Stati Uniti o dell'UE, la Svizzera non dispone di una legge specifica sul franchising. Il contratto di franchising è disciplinato dal principio della libertà contrattuale del Codice delle obbligazioni (art. 1 segg. CO). Le disposizioni del CO sul mandato, il contratto di lavoro e la rappresentanza possono applicarsi per analogia secondo le clausole del contratto. Per questo motivo la redazione del contratto è cruciale.
Quali elementi essenziali deve contenere un contratto di franchising?
Un contratto di franchising completo dovrebbe includere: la definizione del concetto in franchising e del diritto d'uso del marchio, le royalties e i diritti d'ingresso, gli obblighi del franchisee (formazione, standard, reporting), gli obblighi del franchisor (supporto, esclusiva territoriale), la durata e le condizioni di rinnovo, le clausole di non concorrenza, le condizioni di risoluzione e le relative conseguenze.
Il franchisor è tenuto a un obbligo di divulgazione precontrattuale?
In Svizzera non esiste un obbligo legale formale di divulgazione precontrattuale come in Francia (DIP). Tuttavia, i principi della buona fede (art. 2 CC) e della culpa in contrahendo (responsabilità precontrattuale) impongono al franchisor di non indurre il candidato franchisee in errore su elementi determinanti. Un franchisor che fornisse cifre d'affari previsionale non realistiche potrebbe incorrere in responsabilità.
Come si può porre fine a un contratto di franchising in Svizzera?
La risoluzione di un contratto di franchising dipende dalle clausole contrattuali. Per un contratto a tempo determinato, la risoluzione anticipata è possibile solo per giusta causa. Per un contratto a tempo indeterminato, deve essere rispettato un preavviso contrattuale (spesso 6-12 mesi). In caso di risoluzione abusiva o di inadempimento delle obbligazioni contrattuali, possono essere richiesti risarcimenti danni.
Un franchisee può essere considerato un dipendente del franchisor?
In linea di principio no. Il franchisee è un imprenditore indipendente che gestisce la propria attività commerciale sotto il marchio e il concetto del franchisor. Tuttavia, se il franchisee è soggetto a un controllo eccessivo e a una totale dipendenza economica, un tribunale potrebbe riqualificare il rapporto come contratto di lavoro o di agenzia commerciale (art. 418a CO). L'effettiva indipendenza del franchisee nella gestione quotidiana è determinante.