Il contratto di mandato è uno dei tipi contrattuali più diffusi nella vita professionale ed economica svizzera. Disciplina il rapporto tra un cliente (il mandante) e un prestatore intellettuale (il mandatario) — avvocato, medico, architetto, consulente finanziario, fiduciario — e si basa su un particolare rapporto di fiducia. Disciplinato dagli art. 394 a 406 CO, il mandato si distingue fondamentalmente dal contratto d'appalto per l'assenza di obbligo di risultato. PBM Avocats a Ginevra e Losanna interviene nella negoziazione, redazione e nel contenzioso dei mandati complessi.
Definizione e caratteristiche del mandato (art. 394 CO)
L'art. 394 cpv. 1 CO definisce il mandato come il contratto con cui il mandatario si obbliga a gestire l'affare di cui è incaricato o a rendere i servizi che promette. Le caratteristiche essenziali del mandato sono:
- Obbligo di mezzi, non di risultato: il mandatario si impegna ad agire con diligenza e competenza, ma non garantisce il successo del proprio intervento;
- Intuitu personae: il contratto è concluso in considerazione della persona del mandatario e delle sue qualità;
- Rapporto di fiducia: il mandante affida i propri interessi al mandatario, che deve difenderli lealmente;
- Libertà di revoca: il contratto può essere risolto in qualsiasi momento da una delle parti (art. 404 CO).
La forma del contratto di mandato è libera. Può essere concluso verbalmente, per iscritto o per comportamento concludente. Tuttavia, per ragioni probatorie, un mandato scritto che specifichi l'estensione dei poteri, la remunerazione e le modalità di fine del mandato è vivamente raccomandato.
L'obbligo di diligenza del mandatario (art. 398 CO)
L'art. 398 CO è la disposizione centrale della responsabilità del mandatario. Stabilisce che il mandatario risponde della buona e fedele esecuzione del mandato ed è tenuto alla stessa diligenza di un dipendente nell'esercizio del suo lavoro. In pratica, la diligenza richiesta è quella del professionista ragionevole nel settore considerato. Per un avvocato, è la diligenza dell'avvocato ordinariamente diligente posto nelle stesse circostanze. Il mandatario risponde della propria colpa lieve (a differenza di certi altri tipi di prestatori).
La responsabilità del mandatario sorge quando non ha agito con la diligenza richiesta e questa mancanza ha causato un danno al mandante. La prova del nesso causale è spesso delicata, in particolare nei mandati di avvocato dove occorre stabilire che una diversa condotta avrebbe portato a un risultato migliore.
I principali obblighi del mandatario
| Obbligo | Base legale | Contenuto |
|---|---|---|
| Diligenza e fedeltà | Art. 398 CO | Agire da professionista diligente, difendere gli interessi del mandante |
| Rendiconto | Art. 400 CO | Rendere conto su richiesta, restituire tutto ciò che è stato ricevuto |
| Esecuzione personale | Art. 398 e 399 CO | In linea di principio nessuna sub-delega senza autorizzazione |
| Informazione | Art. 400 CO (per analogia) | Tenere il mandante informato sull'avanzamento della gestione |
| Restituzione dei beni | Art. 400 cpv. 1 CO | Restituire documenti, fondi e vantaggi ricevuti da terzi |
La revoca del mandato (art. 404 CO)
Una delle regole più importanti del diritto svizzero del mandato è la libertà di revoca: il mandante può revocare il mandato in qualsiasi momento, e il mandatario può disdirlo in qualsiasi momento. Questa regola è di ordine pubblico e non può essere derogata per convenzione. Si spiega con la natura intuitu personae del mandato: la fiducia è una condizione sine qua non.
Tuttavia, la risoluzione in momento inopportuno è sanzionata: se il mandante revoca il mandato nel momento più sfavorevole per il mandatario (ad esempio nel mezzo di una procedura giudiziaria), deve indennizzare il mandatario per il danno causato (spese sostenute, onorari non percepiti). Inversamente, se il mandatario disdice il mandato intempestivamente e causa un danno al mandante, ne risponde. In pratica, un preavviso ragionevole è sempre raccomandato.
Remunerazione del mandatario (art. 394 cpv. 3 CO)
La remunerazione del mandatario è dovuta se è stata convenuta o se, secondo gli usi, la prestazione fornita nell'esercizio di una professione o di un'arte corrisponde a un valore pecuniario (art. 394 cpv. 3 CO). Il mandato è quindi in linea di principio oneroso quando riguarda prestazioni professionali. La convenzione sugli onorari può prevedere un forfait, una tariffa oraria, una percentuale o una combinazione di queste modalità. In mancanza di convenzione, gli onorari sono fissati secondo gli usi (art. 394 cpv. 3 CO), il che implica riferirsi alle tariffe usuali nella professione considerata.
Dopo la fine del mandato, il mandatario conserva un diritto di ritenzione sui documenti e valori che detiene per il mandante fino al completo pagamento dei propri onorari (art. 895 CC). Per i mandati legati al diritto societario o alla pianificazione fiscale, PBM Avocats propone mandati su misura con condizioni chiare e trasparenti.
Domande frequenti sul contratto di mandato in Svizzera
Qual è la differenza tra il mandato e il contratto d'appalto nel diritto svizzero?
La distinzione fondamentale risiede nell'oggetto della prestazione. Nel contratto d'appalto (art. 363 CO), il prestatore si impegna a un risultato (un'opera); sopporta il rischio dell'insuccesso. Nel mandato (art. 394 CO), il mandatario si impegna a fornire una prestazione intellettuale con diligenza, ma non garantisce un risultato preciso. Un avvocato, un medico, un architetto (per la parte di progettazione) sono mandatari. Un imprenditore edile, uno sviluppatore software per una consegna precisa possono rientrare nel contratto d'appalto.
Il mandante può revocare il mandato in qualsiasi momento?
Sì, secondo l'art. 404 cpv. 1 CO, il mandato può essere revocato o disdettato in qualsiasi momento dal mandante. Questa regola è di ordine pubblico e le parti non possono validamente derogarvi. Tuttavia, la revoca esercitata in momento inopportuno può far sorgere la responsabilità del mandante (art. 404 cpv. 2 CO): dovrà indennizzare il mandatario del danno causato dalla risoluzione intempestiva (spese sostenute, mancato guadagno prevedibile). Questa disposizione si applica anche se è il mandatario a disdire il mandato.
Quali sono gli obblighi di rendiconto del mandatario?
L'art. 400 CO impone al mandatario di rendere conto della propria gestione non appena il mandante ne faccia richiesta. Deve restituire tutto ciò che ha ricevuto nell'ambito del mandato: somme di denaro, documenti, oggetti. Deve inoltre rimettere i vantaggi ricevuti da terzi nell'esecuzione del mandato (provvigioni, sconti) salvo convenzione contraria (art. 400 cpv. 1 CO). Questo obbligo è imperativo e costituisce uno dei fondamenti del rapporto di fiducia che caratterizza il mandato.
Il mandatario può sub-delegare il proprio mandato?
Secondo l'art. 399 CO, il mandatario può affidare l'esecuzione del mandato a un terzo se la sostituzione è stata autorizzata o se le circostanze lo impongono. In tal caso, risponde della cura con cui ha scelto il sostituto e gli ha impartito le istruzioni. Se la sostituzione non era autorizzata, il mandatario risponde come se avesse agito personalmente. Questa regola è particolarmente importante nei mandati intuitu personae dove la persona del mandatario è determinante (avvocato, medico, perito).
Come si estingue automaticamente il mandato?
L'art. 405 CO prevede che il mandato si estingue con la morte, l'incapacità civile o il fallimento del mandante o del mandatario, a meno che una di queste cause non implichi la cessazione del mandato secondo le convenzioni o la natura dell'affare. In pratica, il decesso del mandante estingue il mandato di rappresentanza personale (avvocato, medico), ma potrebbe non influenzare un mandato di gestione patrimoniale se gli eredi desiderano assicurarne la continuità.