Il patto parasociale (o accordo tra azionisti) è un contratto concluso tra tutti o alcuni degli azionisti di una società per organizzare i loro rapporti e regolamentare la vita sociale al di là di quanto previsto dagli statuti. Nel diritto svizzero, è disciplinato dal principio della libertà contrattuale (art. 18 CO) e completa utilmente gli statuti per trattare questioni che i fondatori non desiderano rendere pubbliche. PBM Avocats redige e negozia patti parasociali su misura per le società ginevresi e vodesi, dalle start-up ai gruppi internazionali.
Perché un patto parasociale è indispensabile?
Gli statuti di una società sono un documento pubblico, accessibile a qualsiasi terzo tramite il registro di commercio. Non possono trattare tutte le situazioni suscettibili di influenzare i rapporti tra azionisti. Il patto, invece, è un documento riservato che permette di organizzare meccanismi complessi e adatti alla situazione particolare delle parti:
- Organizzazione della governance e dei diritti di nomina agli organi sociali
- Controllo della composizione dell'azionariato e dell'ingresso di terzi
- Pianificazione delle uscite (cessione, quotazione in borsa, liquidazione)
- Protezione degli investitori minoritari
- Organizzazione del processo decisionale e risoluzione degli stalli (deadlock)
- Obblighi di non concorrenza e riservatezza
Le clausole di trasferimento delle azioni
Le clausole relative al trasferimento delle azioni sono al centro di qualsiasi patto parasociale. Mirano a controllare chi può diventare azionista e a quali condizioni.
| Clausola | Meccanismo | Beneficiario principale |
|---|---|---|
| Diritto di prelazione (right of first refusal) | Possibilità di acquistare le azioni in vendita prima di qualsiasi terzo, alle stesse condizioni | Azionisti esistenti |
| Diritto di preferenza (right of first offer) | Offerta obbligatoria ai coazionisti prima di trattare con terzi | Azionisti esistenti |
| Tag-along (diritto di seguito) | I minoritari possono cedere le loro azioni alle stesse condizioni del maggioritario | Azionisti minoritari |
| Drag-along (diritto di trascinamento) | Il maggioritario può costringere i minoritari a vendere alle stesse condizioni | Azionisti maggioritari / acquirente |
| Lock-up | Divieto di cedere azioni per un periodo determinato | Società / investitori |
| Gradimento | Approvazione richiesta di certi azionisti o del consiglio per qualsiasi trasferimento | Tutti gli azionisti |
Governance e diritti di nomina
Il patto può organizzare diritti di nomina al consiglio di amministrazione o alla direzione a favore di certi azionisti, indipendentemente dalla proporzione della loro partecipazione al capitale. Ad esempio, un investitore che detiene il 25% del capitale può vedersi garantire il diritto di nominare un amministratore. Il patto può anche prevedere diritti di veto su alcune decisioni strategiche:
- Modifiche degli statuti o del capitale
- Operazioni di fusioni e acquisizioni
- Emissione di nuove azioni o opzioni
- Distribuzione di dividendi oltre una certa soglia
- Impegni finanziari che superano un importo definito
- Conclusione di contratti con parti correlate
Risoluzione degli stalli (deadlock)
Nelle società con due azionisti a parti uguali (50/50), le situazioni di stallo sono frequenti. Il patto deve prevedere meccanismi di risoluzione:
- Clausola shot-gun (roulette russa): un azionista fissa un prezzo per azione; l'altro sceglie di vendere o acquistare a quel prezzo
- Mediazione o arbitrato: ricorso a un terzo neutro per sbloccare la situazione
- Nomina di un amministratore indipendente: terzo arbitro nelle decisioni bloccate
- Riacquisto forzato: uno degli azionisti è tenuto a cedere le sue azioni a un prezzo fissato secondo una formula predefinita
Non concorrenza e riservatezza
Il patto può imporre agli azionisti (in particolare ai fondatori e agli azionisti chiave) obblighi di non concorrenza durante la durata della loro partecipazione e per un periodo post-uscita determinato. Questi obblighi devono essere limitati nel tempo, nello spazio e nell'oggetto per essere validi nel diritto svizzero. Una clausola di riservatezza è inoltre raccomandata per proteggere le informazioni sensibili divulgate nell'ambito dei rapporti tra azionisti.
Diritti preferenziali degli investitori
Nelle strutture con investitori in venture capital o in private equity, il patto prevede generalmente diritti preferenziali alla liquidazione (liquidation preference) e meccanismi anti-diluzione (ratchet). Questi meccanismi proteggono gli investitori in caso di valutazione futura inferiore a quella della loro entrata. Devono essere negoziati con cura poiché possono avere conseguenze importanti per i fondatori e gli altri azionisti in occasione di un'operazione di fusione o acquisizione.
Domande frequenti sul patto parasociale in Svizzera
Il patto parasociale è opponibile ai terzi?
No. Il patto parasociale è un contratto di diritto privato che vincola esclusivamente i suoi firmatari (art. 18 CO). Non è opponibile ai terzi, in particolare agli acquirenti in buona fede di azioni che non ne fossero a conoscenza. Per questo motivo, le clausole di restrizione al trasferimento di azioni destinate a produrre un effetto assoluto devono essere integrate negli statuti della società (art. 685a segg. CO per la SA). Il patto e gli statuti sono quindi strumenti complementari.
Cos'è una clausola drag-along e come funziona?
Una clausola drag-along (o clausola di trascinamento) obbliga gli azionisti minoritari a vendere le loro azioni alle stesse condizioni degli azionisti maggioritari quando questi ultimi concludono una vendita della totalità o di una maggioranza qualificata delle azioni della società. Protegge i potenziali acquirenti che desiderano ottenere il 100% del capitale. In cambio, gli statuti o il patto prevedono generalmente un prezzo minimo di vendita o una procedura di valutazione per tutelare i minoritari. Queste clausole sono comuni nelle strutture con investitori e in materia di <a href='/it/fusione-acquisizione-svizzera/'>fusioni e acquisizioni</a>.
Qual è la differenza tra diritto di prelazione e diritto di preferenza?
Il diritto di prelazione (o right of first refusal) conferisce al suo titolare il diritto di acquistare le azioni di un coazionista che desidera cederle, prima che queste vengano offerte a un terzo, alle stesse condizioni proposte da quest'ultimo. Il diritto di preferenza (o right of first offer) è più forte: l'azionista che desidera cedere deve prima proporre le sue azioni agli altri azionisti a un prezzo che fissa egli stesso, prima di poter trattare con terzi. Entrambi i meccanismi mirano a controllare la composizione dell'azionariato.
Una clausola di non concorrenza in un patto parasociale è valida?
Sì, a condizione che siano rispettate le condizioni di validità poste dall'art. 340 CO (applicabile per analogia): la clausola deve essere limitata nel tempo (generalmente 2-3 anni dopo l'uscita), nello spazio (territorio geografico determinato) e nel suo oggetto (attività concorrenziali specifiche). Una clausola troppo ampia sarebbe ridotta dal giudice a proporzioni ragionevoli (art. 340a cpv. 2 CO). È inoltre raccomandato prevedere un'indennità di non concorrenza per rafforzarne la validità e l'esecuzione.
Cosa succede se un azionista viola il patto parasociale?
La violazione di un patto parasociale fa sorgere la responsabilità contrattuale del suo autore (art. 97 CO). La parte lesa può reclamare risarcimenti danni. Tuttavia, gli atti compiuti dall'azionista inadempiente in violazione del patto (ad esempio una cessione di azioni a un terzo senza rispettare il diritto di prelazione) rimangono in linea di principio validi nei confronti dell'acquirente in buona fede. Per rafforzare l'efficacia del patto, è raccomandato prevedere clausole penali (art. 160 CO), meccanismi di riacquisto forzato o diritti di veto sulle decisioni della società.