As operações de modificação do capital — aumento ou redução — são atos sociais maiores que requerem formalidades legais estritas e a intervenção de um notário e do registo comercial. Quer se trate de acolher um novo investidor, financiar uma aquisição, sanear o balanço ou restituir fundos aos acionistas, a PBM Avocats acompanha as sociedades anónimas e as Lda em Genebra e Lausana na estruturação e execução destas operações em conformidade com o Código das Obrigações e a revisão do direito das SA de 2023.
As formas de aumento de capital numa SA
O direito suíço prevê três formas de aumento de capital para a SA:
| Forma | Mecanismo | Condições / Limites | Base legal |
|---|---|---|---|
| Aumento ordinário | Decisão da AG, emissão de novas ações, liberação imediata | Maioria qualificada (art. 704 CO) | Art. 650 CO |
| Capital autorizado | Delegação ao CA para aumentar o capital sem nova decisão da AG | Máx. 50% do capital; duração máx. 2 anos | Art. 651 CO |
| Capital condicional | Emissão de ações ao exercer direitos de conversão ou opção | Máx. 50% do capital existente | Art. 653 CO |
O aumento ordinário de capital: procedimento detalhado
O aumento ordinário do capital social segue um procedimento com várias etapas formais:
- Convocação da AG: com menção explícita do aumento de capital na ordem do dia
- Decisão da AG: maioria qualificada (dois terços dos votos representados e maioria absoluta do valor nominal das ações, art. 704 al. 1 CO)
- Exercício do direito de subscrição preferencial: os acionistas existentes dispõem de um prazo mínimo de 10 dias (art. 652b al. 3 CO)
- Subscrição e liberação: as novas ações devem ser subscritas e liberadas (pelo menos 20% e um mínimo de CHF 50.000) antes da inscrição
- Elaboração do balanço intercalar: se o aumento for posterior em mais de 6 meses às últimas contas anuais
- Escritura auténtica de constatação: pelo notário (art. 652g CO)
- Inscrição no registo comercial
O capital autorizado e condicional: flexibilidade e rapidez
O capital autorizado (art. 651 CO) é particularmente útil para as sociedades que preveem sucessivas rondas de financiamento ou aquisições oportunistas. Ao delegar no conselho de administração o poder de aumentar o capital sem nova decisão da AG, permite aproveitar rapidamente as oportunidades de mercado. O CA pode exercer este poder a qualquer momento dentro dos limites fixados pela AG e durante um período máximo de 2 anos renovável.
O capital condicional (art. 653 CO) é o instrumento privilegiado para os programas de opções sobre ações a favor dos trabalhadores (employee stock option plans, ESOP) e para os empréstimos convertíveis. As ações são emitidas automaticamente ao exercer os direitos, sem decisão formal da AG nesse momento. Estes mecanismos enquadram-se nas operações de fusões e aquisições.
A redução do capital social
A redução do capital pode prosseguir vários objetivos:
- Compensação de perdas e saneamento do balanço
- Restituição de capital aos acionistas (quando o capital é excedentário)
- Amortização de ações próprias recompradas pela sociedade
- Redução simultânea e aumento (acordeão) para sanear e recapitalizar
O procedimento de redução ordinária é rigoroso (art. 653l ss CO) para proteger os credores:
- Decisão da AG por maioria qualificada
- Relatório do órgão de revisão certificando que os créditos dos credores estão integralmente cobertos após a redução
- Publicação de uma chamada aos credores na FOSC (Folha Oficial Suíça do Comércio)
- Prazo de espera de 2 meses após a publicação antes da inscrição no RC
- Desinteressamento ou constituição de garantias para os credores que se manifestem
- Escritura auténtica de constatação pelo notário
- Inscrição da modificação no registo comercial
O acordeão: saneamento e recapitalização simultânea
O acordeão é uma técnica de saneamento que consiste em reduzir o capital (para cobrir as perdas) e depois aumentá-lo imediatamente mediante o aporte de novos fundos. Esta operação está sujeita a um procedimento simplificado quando a redução é integralmente compensada pelo aumento simultâneo: a chamada aos credores não é necessária se a redução não ultrapassar o montante do aumento concomitante (art. 653m CO). O acordeão é frequentemente decidido numa única assembleia geral extraordinária convocada de urgência durante uma crise financeira, em coordenação com um procedimento de reestruturação.
Implicações fiscais das modificações de capital
As operações de modificação de capital têm consequências fiscais importantes a antecipar. A emissão de novas ações acima do valor nominal (prémio de emissão ou ágio) gera reservas provenientes de contribuições de capital que, sob certas condições de reembolso, podem ser restituídas aos acionistas isentas de imposto antecipado e de imposto sobre o rendimento. A redução do capital por reembolso aos acionistas está sujeita ao imposto antecipado de 35% se for efetuada imputando lucros ou reservas (exceto reembolso das contribuições de capital propriamente ditas). A consulta à nossa equipa de direito fiscal é indispensável antes de qualquer operação.
Perguntas frequentes sobre o aumento e a redução de capital
Qual é a diferença entre capital autorizado e capital condicional?
O capital autorizado (art. 651 CO) é uma delegação concedida pela AG ao conselho de administração para aumentar o capital social até um montante determinado (máx. 50% do capital existente) durante um período máximo de 2 anos. O capital condicional (art. 653 CO) permite emitir novas ações com vista ao exercício de direitos de conversão ou opção conferidos a credores ou trabalhadores, sem decisão prévia da AG no momento da emissão. O capital condicional pode representar no máximo metade do capital social existente.
Os acionistas existentes têm um direito de subscrição preferencial num aumento de capital?
Sim. O art. 652b CO confere a cada acionista um direito de subscrição preferencial num aumento ordinário de capital, proporcional à sua participação existente. Este direito pode ser suprimido ou limitado pela AG por maioria qualificada (dois terços dos votos representados e maioria absoluta das ações, art. 704 CO) se um motivo justificado o exigir (por exemplo, para um aumento a favor de um investidor estratégico). A supressão do direito de subscrição deve ser expressamente mencionada na convocação da AG.
Como funciona uma redução do capital social?
A redução do capital social pode ser ordinária ou simplificada. A redução ordinária (art. 653l ss CO) exige uma decisão da AG por maioria qualificada, a elaboração de um balanço intercalar por um revisor autorizado que certifique que os credores serão desinteressados, a publicação da chamada aos credores na FOSC (prazo de 2 meses), e a inscrição da redução no registo comercial. A redução simplificada é possível quando é efetuada simultaneamente com um aumento de capital de montante pelo menos equivalente.
Que formalidades se aplicam ao aumento de capital de uma Lda?
O aumento do capital de uma Lda (art. 781 CO) requer uma decisão da assembleia de sócios pela maioria qualificada de três quartos dos votos. A decisão deve ser lavrada em forma autêntica (escritura notarial). O capital aumentado deve estar integralmente liberado antes da inscrição no registo comercial. A alteração estatutária resultante do aumento deve ser inscrita no registo comercial. Não existe capital autorizado nem condicional nas Lda.
Pode realizar-se um aumento de capital mediante contribuição em espécie?
Sim. O art. 634a CO permite um aumento de capital mediante contribuição em espécie (maquinaria, patentes, créditos, participações noutras sociedades, etc.). O procedimento é mais exigente: é necessário um relatório de contribuição elaborado por um revisor autorizado, que certifique que o valor das contribuições em espécie corresponde pelo menos ao montante do aumento. A escritura autêntica da AG deve mencionar a natureza e a avaliação da contribuição. A sobreavaliação de uma contribuição em espécie é penalmente sancionada.