El contrato del dirigente de sociedad en el derecho suizo
La situación jurídica de los dirigentes de sociedad (administradores, directores generales, miembros de la dirección) es particularmente compleja en el derecho suizo, ya que se sitúa en la confluencia del derecho de sociedades (CO, Libro 26) y del derecho laboral (CO, Libro 24). Un dirigente puede ostentar simultáneamente un mandato orgánico (administrador o director en el sentido del CO) y una relación contractual (contrato de trabajo o de mandato). PBM Avocats asesora a dirigentes y sociedades en Ginebra y Lausana.
Mandato orgánico vs. contrato de empleo: distinciones fundamentales
| Aspecto | Mandato orgánico (derecho de sociedades) | Contrato de trabajo / mandato (derecho de contratos) |
|---|---|---|
| Fuente | Estatutos, decisión JG, CO (art. 705, 716) | Contrato individual CO (art. 319 ss o 394 ss) |
| Revocación | En cualquier momento por la JG, sin motivo ni preaviso | Según los plazos legales o contractuales |
| Indemnización de salida | No prevista por la ley (salvo ORAb para SA cotizadas) | Posible si está contractualmente prevista |
| Protección contra el despido | Ninguna (revocación libre) | Protección CO (despido abusivo, momento inoportuno) |
| Responsabilidad | Art. 754 CO (responsabilidad orgánica) | Art. 321e CO (responsabilidad contractual del empleado) |
El contrato de trabajo del dirigente
La mayoría de los directores generales (CEO) y miembros de la dirección están vinculados a la sociedad por un contrato de trabajo. Las particularidades de este contrato para los dirigentes:
- Remuneración: salario fijo, bonus, participación en el capital (opciones, acciones), ventajas en especie (vehículo, vivienda)
- Plazo de rescisión: a menudo de 3 a 6 meses (superior al plazo legal), a veces 12 meses para los CEO de grandes empresas
- Cláusula de no competencia: frecuente y a menudo extensa por el acceso a secretos comerciales; véase nuestra página sobre la cláusula de no competencia
- Indemnización de salida: golden parachute contractual, sometido a las restricciones de la ORAb para las SA cotizadas
- Garden leave: cláusula de disponibilidad durante el plazo de rescisión
El contrato de mandato del dirigente
Algunos dirigentes, en particular los administradores no ejecutivos o los directores que trabajan como independientes, están vinculados a la sociedad por un contrato de mandato (art. 394 ss CO). Diferencias importantes:
- El mandatario puede rescindir el mandato en cualquier momento (art. 404 CO), pero debe indemnizar si la rescisión se produce en mal momento
- Sin protección contra el despido abusivo
- Sin seguros sociales automáticos (el independiente debe asegurarse por sí mismo)
- Deducibilidad de gastos profesionales más amplia
Responsabilidad de los órganos de dirección (art. 754 CO)
Los administradores y directores tienen deberes legales frente a la sociedad y sus accionistas:
- Deber de diligencia: gestionar con el cuidado de un administrador razonablemente diligente
- Deber de fidelidad: subordinar sus intereses personales a los de la sociedad (art. 717 CO)
- Obligaciones específicas en caso de sobreendeudamiento: convocar la JG y avisar al juez (art. 725 CO)
En caso de violación de estos deberes, puede interponerse una acción de responsabilidad (art. 754 CO) por la sociedad, sus accionistas o sus acreedores. La prescripción es de 5 años desde el conocimiento del daño y 10 años desde el acto dañoso.
La ORAb y las remuneraciones en las SA cotizadas
La Ordenanza contra las remuneraciones abusivas (ORAb), denominada Ordenanza Minder, impone a las sociedades anónimas suizas cotizadas en bolsa normas estrictas sobre las remuneraciones de los dirigentes:
- Votación vinculante de la JG sobre las remuneraciones totales del CA y de la dirección
- Prohibición de indemnizaciones de salida superiores a un año de remuneración
- Prohibición de primas excesivas a la adquisición (signing bonuses)
- Informe de remuneraciones anual obligatorio en el informe de gestión
¿Es un director general (CEO) automáticamente empleado de la sociedad?
No necesariamente. La calidad de director general (CEO o administrador delegado) es un mandato orgánico regido por el derecho de sociedades (CO). Puede coexistir con un contratoo de trabajo, un contratoo de mandato, o ningún contrato específico. En la práctica, la mayoría de los directivos ejecutivos tienen un contratoo de trabajo o de mandato en paralelo a su mandato orgánico. La distinción es determinante para los derechos en caso de despido.
¿Pueden los directivos obtener indemnizaciones de salida en Suiza?
Sí, las indemnizaciones de salida (golden parachutes) son legales en Suiza para los directivos de empresas no cotizadas. Para las sociedades cotizadas, la Ordenanza contra las remuneraciones abusivas (ORAb / Minder) prohíbe las indemnizaciones de salida superiores a una remuneración anual del directivo. Estas restricciones se aplican a las sociedades anónimas cuyas acciones cotizan en bolsa suiza.
¿Cómo puede ser revocado un administrador de sus funciones?
El administrador puede ser revocado en cualquier momento por la junta general de accionistas, sin indicación de motivos (art. 705 CO). No se requiere ningún preaviso para la revocación del mandato orgánico. Sin embargo, si el administrador está vinculado a la sociedad por un contratoo de trabajo o de mandato, la rescisión de ese contrato se rige por las normas ordinarias del CO (plazos de preaviso, indemnización de salida contractual, etc.).
¿Se compromete la responsabilidad personal de los administradores en caso de quiebra?
Sí, potencialmente. Los administradores y directores pueden ser personalmente responsables del daño causado a la sociedad, a los accionistas y a los acreedores si han violado sus deberes (diligencia, fidelidad, art. 754 CO). En caso de quiebra, la administración de la quiebra puede interponer una acción de responsabilidad contra los órganos. Errores graves de gestión (continuación de una actividad deficitaria, no convocatoria de la JG en caso de pérdida de capital) pueden comprometer su responsabilidad.
¿Las remuneraciones de los directivos de SA cotizadas están sometidas a votación de los accionistas?
Sí. La Ordenanza contra las remuneraciones abusivas (ORAb, denominada 'Iniciativa Minder') impone a las SA cotizadas someter cada año a la aprobación vinculante de la junta general las remuneraciones totales del consejo de administración y de la dirección. Los accionistas votan sobre un importe máximo global. El consejo de administración publica un informe de remuneraciones anual.