Los contratos públicos en Suiza: derecho de la contratación pública
El derecho de los contratos públicos encuadra los procedimientos mediante los cuales las entidades públicas (Confederación, cantones, municipios) adquieren suministros, servicios o prestaciones de construcción. En Suiza, este derecho tiene por objeto garantizar la competencia leal, la transparencia y la igualdad de trato entre los licitadores. La Ley federal sobre los contratos públicos (LMP) revisada, en vigor desde el 1 de enero de 2021, se aplica a los contratos de la Confederación. El Acuerdo intercantonal sobre los contratos públicos (AIMP) rige los contratos cantonales. PBM Abogados asesora y representa a las empresas en Ginebra y Lausana en los procedimientos de licitación y los recursos.
Los tipos de procedimientos de adjudicación
| Procedimiento | Descripción | Umbrales indicativos (federal) |
|---|---|---|
| Procedimiento abierto | Licitación pública; todos los licitadores pueden presentar oferta | Por encima de los umbrales OMC |
| Procedimiento selectivo | Preselección de licitadores; solo los cualificados presentan oferta | Variable |
| Procedimiento por invitación | El adjudicador invita directamente a varios licitadores (mín. 3) | Contratos intermedios |
| Procedimiento negociado directo | Adjudicación directa sin concurrencia | Contratos pequeños o urgencias |
Los umbrales aplicables en 2024
Los umbrales de aplicación varían según el adjudicador y el tipo de contrato. Para la Confederación (LMP 2021):
- Suministros y servicios corrientes: desde CHF 150.000 para el procedimiento abierto
- Trabajos de construcción: desde CHF 2.000.000
- Servicios especiales (arquitectura, ingeniería, etc.): desde CHF 100.000
Por encima de los umbrales OMC (acuerdos internacionales), los contratos están sometidos a los compromisos del Acuerdo sobre Contratación Pública (ACP) de la OMC, lo que abre la competencia internacional.
Criterios de adjudicación: la oferta económicamente más ventajosa
Desde la reforma LMP 2021, el criterio principal de adjudicación es la oferta económicamente más ventajosa (OEMA), y ya no únicamente el precio más bajo. Los criterios secundarios pueden incluir:
- Calidad y adecuación técnica de la oferta
- Precio (frecuentemente ponderado entre el 40-60%)
- Plazos de ejecución
- Sostenibilidad medioambiental y social
- Experiencia y referencias del licitador
- Innovación y valor añadido de la oferta
Los criterios y su ponderación deben anunciarse de antemano en los documentos de licitación (SIMAP). Cualquier cambio de criterios durante el procedimiento es ilegal y puede fundamentar un recurso.
Las exclusiones y las condiciones de participación
Los adjudicadores pueden excluir a licitadores en los casos previstos por la ley:
- Condena penal por corrupción, blanqueo de capitales o fraude (art. 44 LMP)
- Vulneración de los convenios colectivos de trabajo
- Deudas fiscales o de cotizaciones sociales no liquidadas
- Documentos falsos aportados
- Presentación de oferta en colusión con otros licitadores
El recurso en materia de contratos públicos
En caso de decisión ilegal (exclusión, adjudicación a otro licitador), las vías de recurso son:
- Contratos federales: recurso ante el Tribunal Administrativo Federal (TAF) en 20 días (art. 56 LMP)
- Contratos ginebrinos: recurso ante la Chambre administrative de la Cour de justice (plazo 10 días en materia de contratos públicos según la LMP-GE)
- Contratos del cantón de Vaud: recurso ante la Cour de droit administratif et public del Tribunal cantonal
La solicitud de efecto suspensivo debe formularse de inmediato ya que no es automático. Sin efecto suspensivo, el adjudicador puede firmar el contrato con el adjudicatario, lo que hace difícil cualquier anulación.
¿Cuándo está sometido un contratoo público al procedimiento de licitación?
Los umbrales que desencadenan la obligación de licitación varían según el tipo de contrato y el adjudicador (Confederación o cantones). Para los contratos federales (LMP 2021): suministros y servicios CHF 150.000, obras de construcción CHF 2.000.000, servicios especiales CHF 100.000. Para los contratos cantonales (AIMP), los umbrales están fijados en los acuerdos intercantonales. Estos umbrales se revisan periódicamente.
¿Cuáles son los motivos válidos para impugnar una decisión de adjudicación?
Los motivos de recurso frecuentes incluyen: la vulneración de los criterios de adjudicación anunciados en los documentos de licitación, la consideración de criterios no anunciados, la evaluación manifiestamente errónea de las ofertas, la exclusión ilegal de un licitador, la vulneración del principio de igualdad de trato, o un conflicto de intereses del adjudicador.
¿Cuál es el plazo para impugnar una decisión de adjudicación?
El plazo de recurso contra una decisión de adjudicación es generalmente de 20 días desde la notificación de la decisión (art. 56 LMP para los contratos federales). Los cantones aplican plazos similares. Este plazo es breve: es imperativo actuar con rapidez en cuanto se tenga conocimiento de la decisión de adjudicación. El efecto suspensivo también debe solicitarse de forma inmediata.
¿Tiene el recurso en materia de contratos públicos efecto suspensivo automático?
No. A diferencia de otros ámbitos, el recurso en materia de contratos públicos no tiene efecto suspensivo automático (art. 55 LMP). La instancia de recurso puede conceder el efecto suspensivo mediante solicitud urgente, pero solo si se cumplen las condiciones: verosimilitud del derecho invocado, interés en el mantenimiento del estado actual, y ponderación de los intereses en juego (público frente al licitador excluido).
¿Puedo obtener una indemnización si he sido excluido ilegalmente de un contratoo público?
Sí, pero las vías son limitadas. Si el contrato ya ha sido adjudicado y ejecutado, el licitador ilegalmente excluido puede reclamar una indemnización limitada (a menudo el lucro cesante, a veces los costes de oferta). Los daños y perjuicios solo se conceden en caso de culpa probada del adjudicador. La jurisprudencia tiende a ser restrictiva en este punto en el derecho suizo.