O contrato do dirigente de sociedade no direito suíço
A situação jurídica dos dirigentes de sociedade (administradores, diretores-gerais, membros da direção) é particularmente complexa no direito suíço, pois situa-se na confluência do direito das sociedades (CO, Livro 26) e do direito do trabalho (CO, Livro 24). Um dirigente pode deter simultaneamente um mandato orgânico (administrador ou diretor no sentido do CO) e uma relação contratual (contrato de trabalho ou de mandato). PBM Avocats aconselha dirigentes e sociedades em Genebra e Lausana.
Mandato orgânico vs. contrato de emprego: distinções fundamentais
| Aspeto | Mandato orgânico (direito das sociedades) | Contrato de trabalho / mandato (direito dos contratos) |
|---|---|---|
| Fonte | Estatutos, decisão AG, CO (art. 705, 716) | Contrato individual CO (art. 319 e ss ou 394 e ss) |
| Destituição | A qualquer momento pela AG, sem motivo nem pré-aviso | Segundo os prazos legais ou contratuais |
| Indemnização de saída | Não prevista pela lei (exceto ORAb para SA cotadas) | Possível se contratualmente prevista |
| Proteção contra o despedimento | Nenhuma (destituição livre) | Proteção CO (despedimento abusivo, momento inoportuno) |
| Responsabilidade | Art. 754 CO (responsabilidade orgânica) | Art. 321e CO (responsabilidade contratual do trabalhador) |
O contrato de trabalho do dirigente
A maioria dos diretores-gerais (CEO) e membros da direção está vinculada à sociedade por um contrato de trabalho. As particularidades deste contrato para os dirigentes:
- Remuneração: salário fixo, bónus, participação no capital (opções, ações), regalias em espécie (automóvel, habitação)
- Prazo de rescisão: frequentemente de 3 a 6 meses (superior ao prazo legal), por vezes 12 meses para os CEO de grandes empresas
- Cláusula de não concorrência: frequente e frequentemente alargada em razão do acesso a segredos comerciais; ver a nossa página sobre a cláusula de não concorrência
- Indemnização de saída: golden parachute contratual, sujeito às restrições da ORAb para as SA cotadas
- Garden leave: cláusula de disponibilidade durante o prazo de rescisão
O contrato de mandato do dirigente
Alguns dirigentes, nomeadamente os administradores não executivos ou os diretores que trabalham como independentes, estão vinculados à sociedade por um contrato de mandato (art. 394 e ss CO). Diferenças importantes:
- O mandatário pode rescindir o mandato a qualquer momento (art. 404 CO), mas deve indemnizar se a rescisão ocorrer em mau momento
- Sem proteção contra o despedimento abusivo
- Sem seguros sociais automáticos (o independente deve assegurar-se por si mesmo)
- Dedutibilidade das despesas profissionais mais ampla
Responsabilidade dos órgãos de direção (art. 754 CO)
Os administradores e diretores têm deveres legais para com a sociedade e os seus acionistas:
- Dever de diligência: gerir com o cuidado de um administrador razoavelmente diligente
- Dever de fidelidade: subordinar os seus interesses pessoais aos da sociedade (art. 717 CO)
- Obrigações específicas em caso de sobreendividamento: convocar a AG e avisar o juiz (art. 725 CO)
Em caso de violação destes deveres, pode ser intentada uma ação de responsabilidade (art. 754 CO) pela sociedade, pelos seus acionistas ou pelos seus credores. A prescrição é de 5 anos desde o conhecimento do dano e 10 anos desde o ato danoso.
A ORAb e as remunerações nas SA cotadas
A Ordenança contra as remunerações abusivas (ORAb), dita Ordenança Minder, impõe às sociedades anónimas suíças cotadas em bolsa regras estritas sobre as remunerações dos dirigentes:
- Voto vinculativo da AG sobre as remunerações totais do CA e da direção
- Proibição de indemnizações de saída superiores a um ano de remuneração
- Proibição de prémios excessivos à aquisição (signing bonuses)
- Relatório de remunerações anual obrigatório no relatório de gestão
Um diretor-geral (CEO) é automaticamente empregado da sociedade?
Não necessariamente. A qualidade de diretor-geral (CEO ou administrador-delegado) é um mandato orgânico regido pelo direito das sociedades (CO). Pode coexistir com um contrato de trabalho, um contrato de mandato, ou nenhum contrato específico. Na prática, a maioria dos dirigentes executivos tem um contrato de trabalho ou de mandato em paralelo ao seu mandato orgânico. A distinção é determinante para os direitos em caso de despedimento.
Os dirigentes podem obter indemnizações de saída na Suíça?
Sim, as indemnizações de saída (golden parachutes) são legais na Suíça para os dirigentes de empresas não cotadas. Para as sociedades cotadas, a Ordenança contra as remunerações abusivas (ORAb / Minder) proíbe as indemnizações de saída superiores a uma remuneração anual do dirigente. Estas restrições aplicam-se às sociedades anónimas cujas ações estão cotadas na bolsa suíça.
Como pode um administrador ser destituído das suas funções?
O administrador pode ser destituído a qualquer momento pela assembleia geral dos acionistas, sem indicação de motivos (art. 705 CO). Não é exigido nenhum pré-aviso para a destituição do mandato orgânico. No entanto, se o administrador estiver vinculado à sociedade por um contrato de trabalho ou de mandato, a rescisão desse contrato obedece às regras ordinárias do CO (prazos de pré-aviso, indemnização de saída contratual, etc.).
A responsabilidade pessoal dos administradores é ativada em caso de falência?
Sim, potencialmente. Os administradores e diretores podem ser pessoalmente responsáveis pelo dano causado à sociedade, aos acionistas e aos credores se violaram os seus deveres (diligência, fidelidade, art. 754 CO). Em caso de falência, a administração da falência pode intentar uma ação de responsabilidade contra os órgãos. Erros graves de gestão (prosseguimento de uma atividade deficitária, não convocação da AG em caso de perda de capital) podem implicar a sua responsabilidade.
As remunerações dos dirigentes de SA cotadas estão sujeitas a voto dos acionistas?
Sim. A Ordenança contra as remunerações abusivas (ORAb, dita 'Iniciativa Minder') impõe às SA cotadas submeter anualmente à aprovação vinculativa da assembleia geral as remunerações totais do conselho de administração e da direção. Os acionistas votam sobre um montante máximo global. O conselho de administração publica um relatório de remunerações anual.