A convenção de acionistas (ou pacto de acionistas) é um contrato celebrado entre todos ou parte dos acionistas de uma sociedade para organizar as suas relações e enquadrar a vida social para além do que preveem os estatutos. No direito suíço, é regida pelo princípio da liberdade contratual (art. 18 CO) e complementa utilmente os estatutos para tratar de questões que os fundadores não desejam tornar públicas. PBM Avocats redige e negoceia convenções de acionistas à medida para as sociedades de Genebra e Vaud, desde as start-ups até aos grupos internacionais.
Por que razão uma convenção de acionistas é indispensável?
Os estatutos de uma sociedade são um documento público, acessível a qualquer terceiro através do Registo Comercial. Não podem tratar de todas as situações suscetíveis de afetar as relações entre acionistas. A convenção, pelo contrário, é um documento confidencial que permite organizar mecanismos complexos e adaptados à situação particular das partes:
- Organização da governação e dos direitos de nomeação nos órgãos sociais
- Controlo da composição do acionariado e da entrada de terceiros
- Planeamento das saídas (cessão, introdução em bolsa, liquidação)
- Proteção dos investidores minoritários
- Organização da tomada de decisões e resolução de bloqueios (deadlock)
- Obrigações de não concorrência e de confidencialidade
As cláusulas de transmissão de ações
| Cláusula | Mecanismo | Beneficiário principal |
|---|---|---|
| Direito de preferência (right of first refusal) | Possibilidade de adquirir as ações em venda antes de qualquer terceiro, nas mesmas condições | Acionistas existentes |
| Direito de preferência prévia (right of first offer) | Oferta obrigatória aos coacionistas antes de tratar com terceiros | Acionistas existentes |
| Tag-along (direito de acompanhamento) | Os minoritários podem ceder as suas ações nas mesmas condições que o maioritário | Acionistas minoritários |
| Drag-along (direito de arrastamento) | O maioritário pode obrigar os minoritários a venderem nas mesmas condições | Acionistas maioritários / adquirente |
| Lock-up | Proibição de ceder ações durante um período determinado | Sociedade / investidores |
| Aprovação | Aprovação exigida de certos acionistas ou do conselho para qualquer transmissão | Todos os acionistas |
Governação e direitos de nomeação
A convenção pode organizar direitos de nomeação no conselho de administração ou na gerência a favor de certos acionistas, independentemente da proporção da sua participação no capital. A convenção pode também prever direitos de veto sobre certas decisões estratégicas:
- Modificações dos estatutos ou do capital
- Operações de fusões e aquisições
- Emissão de novas ações ou opções
- Distribuição de dividendos acima de um determinado limiar
- Compromissos financeiros que excedam um montante definido
- Celebração de contratos com partes relacionadas
Resolução de bloqueios (deadlock)
Nas sociedades com dois acionistas em partes iguais (50/50), as situações de bloqueio são frequentes. A convenção deve prever mecanismos de resolução:
- Cláusula shot-gun (roleta russa): um acionista fixa um preço por ação; o outro escolhe vender ou comprar a esse preço
- Mediação ou arbitragem: recurso a um terceiro neutro para desbloquear a situação
- Nomeação de um administrador independente: terceiro árbitro das decisões bloqueadas
- Recompra forçada: um dos acionistas é obrigado a ceder as suas ações a um preço fixado segundo uma fórmula predefinida
Não concorrência e confidencialidade
A convenção pode impor aos acionistas (nomeadamente aos fundadores e acionistas-chave) obrigações de não concorrência durante a duração da sua participação e durante um período pós-saída determinado. Estas obrigações devem ser limitadas no tempo, no espaço e no objeto para serem válidas no direito suíço. Uma cláusula de confidencialidade é também recomendada para proteger as informações sensíveis divulgadas no âmbito das relações entre acionistas.
Perguntas frequentes sobre a convenção de acionistas na Suíça
A convenção de acionistas é oponível a terceiros?
Não. A convenção de acionistas é um contrato de direito privado que vincula exclusivamente os seus signatários (art. 18 CO). Não é oponível a terceiros, nomeadamente aos adquirentes de boa-fé de ações que não tivessem conhecimento dela. Por isso, as cláusulas de restrição à transmissão de ações destinadas a produzir um efeito absoluto devem ser integradas nos estatutos da sociedade (art. 685a ss CO para a SA). A convenção e os estatutos são portanto instrumentos complementares.
O que é uma cláusula drag-along e como funciona?
Uma cláusula drag-along (ou cláusula de arrastamento) obriga os acionistas minoritários a venderem as suas ações nas mesmas condições que os acionistas maioritários quando estes concluem uma venda da totalidade ou de uma maioria qualificada das ações da sociedade. Protege os potenciais adquirentes que desejam obter 100% do capital. Em contrapartida, os estatutos ou a convenção preveem geralmente um preço de venda mínimo ou um procedimento de valorização para proteger os minoritários.
Qual é a diferença entre direito de preferência e direito de preferência prévia?
O direito de preferência (ou right of first refusal) confere ao seu titular o direito de adquirir as ações de um coacionista que deseja cedê-las, antes de estas serem oferecidas a um terceiro, nas mesmas condições que as propostas por esse terceiro. O direito de preferência prévia (ou right of first offer) é mais forte: o acionista que deseja ceder deve primeiro propor as suas ações aos outros acionistas a um preço que ele próprio fixa, antes de poder tratar com terceiros. Ambos os mecanismos visam controlar a composição do acionariado.
Uma cláusula de não concorrência numa convenção de acionistas é válida?
Sim, desde que sejam respeitadas as condições de validade do art. 340 CO (aplicável por analogia): a cláusula deve ser limitada no tempo (geralmente 2 a 3 anos após a saída), no espaço (território geográfico determinado) e no seu objeto (atividades concorrentes específicas). Uma cláusula demasiado ampla seria reduzida pelo juiz a proporções razoáveis (art. 340a al. 2 CO). Além disso, é recomendado prever uma indemnização de não concorrência para reforçar a sua validade e execução.
O que acontece se um acionista violar a convenção de acionistas?
A violação de uma convenção de acionistas envolve a responsabilidade contratual do seu autor (art. 97 CO). A parte lesada pode reclamar indemnização por danos. Contudo, os atos praticados pelo acionista faltoso em violação da convenção (por exemplo, uma cessão de ações a um terceiro sem respeitar o direito de preferência) permanecem em princípio válidos perante o adquirente de boa-fé. Para reforçar a eficácia da convenção, é recomendado prever cláusulas penais (art. 160 CO), mecanismos de recompra forçada ou direitos de veto sobre as decisões da sociedade.