O contrato de distribuição e agência no direito suíço
Os contratos de distribuição e agência comercial são ferramentas essenciais para as empresas que pretendem comercializar os seus produtos ou serviços na Suíça ou a nível internacional por intermédio de terceiros. O direito suíço não prevê uma lei específica sobre a distribuição, mas os artigos 418a a 418v do Código das Obrigações (CO) regulam a agência comercial. PBM Avocats aconselha as empresas em Genebra e Lausana na redação e gestão destes contratos.
Comparação das principais formas de distribuição
| Forma | Estatuto jurídico | Remuneração | Indemnização fim do contrato |
|---|---|---|---|
| Agente comercial | Intermediário por conta do mandante | Comissão sobre negócios celebrados | Sim (art. 418u CO) |
| Distribuidor exclusivo | Comprador-revendedor independente | Margem sobre revenda | Não (exceto cláusula / analogia) |
| Franchisado | Explorador independente sob licença | Lucro sobre exploração | Conforme contrato |
| Comissário | Intermediário em nome próprio | Comissão sobre negócios | Conforme contrato |
O contrato de agência comercial (art. 418a e ss CO)
A agência comercial é o contrato pelo qual o agente se obriga a negociar, em nome e por conta do mandante, a celebração de negócios determinados. As características principais:
- Independência do agente: o agente é um empresário independente, não um empregado
- Poder de representação: o agente pode celebrar contratos em nome do mandante se este poder lhe for conferido
- Comissão: o agente tem direito a uma comissão sobre todos os negócios celebrados graças aos seus esforços, mesmo após o fim do contrato se a encomenda foi feita antes
- Exclusividade: o mandante pode conceder uma exclusividade territorial; em contrapartida, o agente pode ser obrigado a tratar todos os negócios no seu território
A indemnização de clientela do agente (art. 418u CO)
Um dos aspetos mais importantes do contrato de agência é a indemnização de clientela devida no fim do contrato. O agente tem direito a ela se:
- Trouxe novos clientes ou desenvolveu substancialmente os negócios com os clientes existentes
- O mandante continuará a beneficiar destas vantagens após o fim do contrato
- O pagamento da indemnização é equitativo tendo em conta as circunstâncias
A indemnização máxima é de uma remuneração anual média nos últimos 5 anos. Pode ser excluída contratualmente se o agente rescindir o contrato sem motivo justificado ou se ceder o contrato a um terceiro. A ação de pagamento da indemnização prescreve em um ano (art. 418u al. 3 CO).
Cláusulas essenciais de um contrato de distribuição
- Definição dos produtos/serviços: lista precisa dos produtos abrangidos pelo contrato
- Território exclusivo ou não: zona geográfica de atividade
- Objetivos mínimos: volume de vendas ou faturação mínima (sob pena de rescisão)
- Preços de revenda: atenção ao direito da concorrência (proibição de fixar preços de revenda)
- Condições de pagamento: prazos, descontos, tratamento dos incobráveis
- Assistência comercial: formação, materiais de marketing, suporte técnico
- Duração e rescisão: prazos de pré-aviso, condições de rescisão por motivo justificado
- Cláusula de não concorrência: pós-contratual, com limitação razoável
- Direito aplicável e foro: escolha do direito suíço e do tribunal ou cláusula compromissória
Qual é a diferença entre um agente comercial e um distribuidor no direito suíço?
O agente comercial (art. 418a e ss CO) é um intermediário independente que celebra negócios em nome e por conta do mandante. Tem direito a uma comissão sobre os negócios celebrados e, no fim do contrato, a uma indemnização de clientela. O distribuidor (revendedor) compra os produtos por conta própria e revende-os em seu próprio nome. Não beneficia automaticamente de uma indemnização de clientela no fim do contrato, salvo cláusula contratual.
Um distribuidor exclusivo tem direito a uma indemnização por rescisão do contrato?
No direito suíço, o distribuidor exclusivo não tem um direito legal automático a uma indemnização de clientela no fim do contrato, ao contrário do agente comercial. No entanto, a jurisprudência do Tribunal Federal admite por vezes uma analogia com o contrato de agência (art. 418u CO) se o distribuidor desenvolveu a clientela do fornecedor, nomeadamente se o contrato previa obrigações semelhantes às de um agente.
Qual é o prazo de pré-aviso para rescindir um contrato de distribuição?
Para os contratos de duração determinada, a rescisão ordinária está excluída salvo cláusula contratual. Para os contratos de duração indeterminada, deve ser respeitado um pré-aviso razoável. A jurisprudência suíça determina o pré-aviso razoável tendo em conta a duração da relação, os investimentos realizados pelo distribuidor e o prazo necessário para encontrar uma alternativa comercial. Foram reconhecidos prazos de 6 meses a 2 anos consoante as circunstâncias.
Os contratos de distribuição exclusivos estão sujeitos ao direito da concorrência na Suíça?
Sim. Os contratos de distribuição exclusiva podem estar sujeitos à Lei dos cartéis (LCart) se contiverem restrições à concorrência. Os acordos verticais (entre fornecedor e distribuidor) podem ser contrários ao direito dos cartéis se fixarem os preços de revenda (RPM), dividirem os mercados de forma abusiva, ou limitarem o comércio passivo. A COMCO pode impor multas por restrições graves.
Pode incluir-se uma cláusula de não concorrência num contrato de distribuição?
Sim, as cláusulas de não concorrência pós-contratuais são frequentes nos contratos de distribuição. No direito suíço (art. 340 e ss CO por analogia), são válidas se estiverem limitadas no tempo (máx. 3 anos recomendado), no espaço (território razoável) e na atividade (produtos/setores abrangidos). Uma cláusula demasiado ampla pode ser reduzida pelo juiz ou declarada nula.