O contrato de franchising no direito suíço
O franchising é um sistema comercial em que uma empresa (o franchisador) cede a outras empresas independentes (os franchisados) o direito de explorar o seu conceito comercial, a sua marca e o seu know-how, em troca de uma royalty. Na Suíça, não existe uma lei específica sobre o franchising: o contrato é regido pelo princípio da liberdade contratual do Código das Obrigações (art. 19-20 CO). Esta ausência de lei especial torna a redação do contrato particularmente importante. PBM Avocats aconselha franchisadores e franchisados em Genebra e Lausana.
Os elementos essenciais de um contrato de franchising
| Elemento | Conteúdo típico |
|---|---|
| Direito de utilização da marca | Licença de utilização da marca, do logótipo, do nome comercial |
| Transmissão do know-how | Formação inicial e contínua, manual operacional, receitas, métodos |
| Royalties e direitos | Direito de entrada (CHF 10.000 a várias centenas de milhares) + royalty mensal (frequentemente % do CA) |
| Território exclusivo | Zona geográfica exclusiva ou não exclusiva atribuída ao franchisado |
| Obrigações do franchisado | Padrões de qualidade, relatórios, mínimo de CA, investimentos |
| Duração e renovação | 5 a 10 anos em geral, renovação automática ou negociada |
| Rescisão e consequências | Condições de rescisão, restituição do know-how, cláusula de não concorrência pós-contratual |
Obrigações do franchisador e do franchisado
Obrigações do franchisador:
- Transmitir o know-how necessário à exploração do conceito
- Assegurar a formação inicial e um suporte contínuo
- Manter e defender a marca e os direitos de propriedade intelectual
- Fornecer assistência de marketing e publicidade nacional
- Respeitar a exclusividade territorial concedida se estipulada
- Não abrir outros pontos de venda na zona exclusiva do franchisado
Obrigações do franchisado:
- Respeitar os padrões de qualidade e o manual operacional do franchisador
- Pagar as royalties regularmente e nos prazos
- Utilizar a marca em conformidade com as diretrizes de utilização
- Fornecer os relatórios financeiros solicitados pelo franchisador
- Não subfranquiciar sem acordo do franchisador
- Respeitar a cláusula de não concorrência durante e após o contrato
Qualificação jurídica e riscos de requalificação
Na ausência de lei específica, os tribunais qualificam o contrato de franchising segundo os seus elementos dominantes:
- Se o franchising implica essencialmente uma licença de marca, aplicam-se as disposições sobre a licença
- Se o franchisado age por conta do franchisador, a relação pode ser requalificada como agência comercial (art. 418a e ss CO), com consequências importantes sobre a indemnização de clientela
- Se a independência do franchisado é muito limitada, uma requalificação como contrato de trabalho é teoricamente possível
Rescisão e litígios de franchising
Os principais litígios em matéria de franchising incidem sobre:
- A rescisão antecipada do contrato e as indemnizações devidas
- A violação das cláusulas de exclusividade territorial
- O não pagamento das royalties pelo franchisado
- A transmissão insuficiente do know-how pelo franchisador
- A aplicação da cláusula de não concorrência pós-contratual
- A responsabilidade pré-contratual por informações inexatas sobre o potencial da rede
Os litígios de franchising são frequentemente resolvidos por arbitragem comercial se estiver prevista uma cláusula compromissória no contrato, ou perante os tribunais civis ordinários.
Existe uma lei específica sobre o franchising na Suíça?
Não. Ao contrário de França, dos Estados Unidos ou da UE, a Suíça não dispõe de uma lei específica sobre o franchising. O contrato de franchising é regido pelo princípio da liberdade contratual do Código das Obrigações (art. 1 e ss CO). As disposições do CO sobre o mandato, o contrato de trabalho e a representação podem aplicar-se por analogia consoante as cláusulas do contrato. É por isso que a redação do contrato é crucial.
Que elementos essenciais deve conter um contrato de franchising?
Um contrato de franchising completo deve incluir: a definição do conceito franchisado e do direito de utilização da marca, os royalties e direitos de entrada, as obrigações do franchisado (formação, normas, reporting), as obrigações do franchisador (suporte, exclusividade territorial), a duração e as condições de renovação, as cláusulas de não concorrência, as condições de rescisão e as suas consequências.
O franchisador está obrigado a uma divulgação pré-contratual?
Na Suíça, não existe uma obrigação legal formal de divulgação pré-contratual como em França (DIP). No entanto, os princípios da boa-fé (art. 2 CC) e da culpa in contrahendo (responsabilidade pré-contratual) impõem ao franchisador não induzir em erro o candidato-franchisado sobre elementos determinantes. Um franchisador que fornecesse previsões de faturação não realistas poderia incorrer em responsabilidade.
Como pôr fim a um contrato de franchising na Suíça?
A rescisão de um contrato de franchising depende das cláusulas contratuais. Para um contrato de duração determinada, a rescisão antecipada só é possível por motivos justificados. Para um contrato de duração indeterminada, deve ser respeitado um pré-aviso contratual (frequentemente 6-12 meses). Em caso de rescisão abusiva ou incumprimento das obrigações contratuais, podem ser reclamadas indemnizações.
Um franchisado pode ser considerado empregado do franchisador?
Em princípio não. O franchisado é um empresário independente que explora o seu próprio negócio sob a marca e o conceito do franchisador. No entanto, se o franchisado estiver sujeito a um controlo excessivo e a uma dependência económica total, um tribunal poderia requalificar a relação como contrato de trabalho ou de agência comercial (art. 418a CO). A independência real do franchisado na gestão quotidiana é determinante.