La revisión del derecho de protección del adulto entró en vigor el 1 de enero de 2013 (art. 360-455 CC). Sustituyó al antiguo derecho de tutela, considerado demasiado rígido e insuficientemente respetuoso de la autonomía individual. El nuevo derecho se basa en un principio central: las medidas de protección deben ser proporcionales a la necesidad de protección de la persona y limitadas a lo indispensable (art. 389 CC). La ley distingue entre las medidas que las personas pueden tomar de forma anticipada por propia iniciativa, la representación legal de pleno derecho en determinadas situaciones y las medidas ordenadas por la autoridad de protección del adulto (APEA).
Las medidas personales anticipadas
El derecho suizo ofrece a toda persona capaz de discernimiento la posibilidad de organizar con anticipación su propia protección, antes de que sobrevenga una situación de incapacidad.
El mandato por incapacidad (art. 360-369 CC)
El mandato por incapacidad permite a toda persona capaz de discernimiento designar de antemano una o varias personas físicas o jurídicas encargadas de ocuparse de su persona, gestionar sus bienes o representarla en sus relaciones jurídicas en caso de incapacidad de discernimiento (art. 360 ap. 1 CC). Este mandato es una expresión directa de la autonomía de la voluntad y constituye el instrumento privilegiado de la protección anticipada.
El mandato debe establecerse en una de las dos formas previstas por la ley (art. 361 CC):
- Forma auténtica: el mandato es recibido por un notario, que constata la capacidad de discernimiento del mandante y autentica el acto
- Forma ológrafa: el mandato debe estar íntegramente escrito a mano, fechado y firmado por el mandante; un mandato mecanografiado o redactado por ordenador no es válido en esta forma
El mandante puede depositar su mandato en la oficina del registro civil de su domicilio, que hace constar su existencia en el registro central de testamentos (art. 361 ap. 3 CC). Cuando una persona deviene incapaz de discernimiento, la APEA examina si el mandatario designado es apto para cumplir las tareas encomendadas y expide si es necesario un acto de legitimación (art. 363 CC).
Las directivas anticipadas del paciente (art. 370-373 CC)
Las directivas anticipadas del paciente permiten a toda persona capaz de discernimiento expresar por escrito los tratamientos médicos a los que consiente o que rechaza para el caso de devenir incapaz de discernimiento (art. 370 ap. 1 CC). Estas directivas se limitan al ámbito médico: no permiten designar un representante para la gestión de bienes ni para los actos jurídicos en general.
El médico está obligado a respetar las directivas anticipadas, salvo que vulneren prescripciones legales o existan indicios serios de que el paciente las ha revocado (art. 372 CC). El médico puede apartarse de las directivas si, según la valoración médica, no corresponden a la voluntad hipotética del paciente en la situación concreta.
La representación por el cónyuge o la pareja registrada (art. 374-376 CC)
Cuando un cónyuge o pareja registrada deviene incapaz de discernimiento sin haber establecido un mandato por incapacidad, el otro cónyuge o pareja está habilitado de pleno derecho para representarle en los actos necesarios para el mantenimiento corriente, la administración ordinaria de los ingresos y demás bienes, y la administración extraordinaria de los bienes en casos urgentes (art. 374 ap. 1 CC).
Esta representación de pleno derecho es automática: no requiere ninguna intervención de la APEA. Sin embargo, la APEA puede retirar o limitar este derecho de representación si los intereses de la persona incapaz de discernimiento están o corren el riesgo de verse comprometidos (art. 376 ap. 1 CC), en particular en caso de conflicto de intereses entre los cónyuges.
La representación en el ámbito médico (art. 377-381 CC)
Cuando una persona incapaz de discernimiento debe recibir atención médica y no ha regulado esta cuestión en directivas anticipadas, el médico tratante obtiene el consentimiento de su representante legal (art. 377 ap. 1 CC). La ley establece una jerarquía precisa de las personas habilitadas para representar al paciente:
- La persona designada en las directivas anticipadas o por un mandato por incapacidad
- El curador encargado de asistir a la persona en las decisiones médicas
- El cónyuge o la pareja registrada, si convive con la persona o le presta asistencia personal regular
- La persona que convive con la persona incapaz de discernimiento y le presta asistencia personal regular
- Los descendientes, los padres, los hermanos y hermanas, en el orden previsto por la ley
En caso de urgencia, el médico puede llevar a cabo las atenciones médicas objetivamente necesarias, según la voluntad hipotética y en interés de la persona incapaz de discernimiento (art. 381 CC).
Las medidas adoptadas por la autoridad — las curatelas (art. 390-425 CC)
Cuando las medidas personales anticipadas y la representación legal no son suficientes para proteger los intereses de una persona, la APEA puede ordenar una curatela (art. 390 CC). La institución de una curatela supone que la persona está parcial o totalmente impedida de salvaguardar sus propios intereses por razón de una deficiencia mental, trastornos psíquicos u otro estado de debilidad. El derecho suizo prevé cuatro tipos de curatela que pueden combinarse entre sí.
| Tipo de curatela | Base legal | Contenido | Efecto sobre la capacidad civil |
|---|---|---|---|
| Curatela de acompañamiento | Art. 393 CC | El curador realiza determinadas gestiones con el consentimiento de la persona interesada | Ninguna restricción — la capacidad civil queda íntegramente preservada |
| Curatela de representación | Art. 394-395 CC | El curador realiza actos jurídicos en nombre y por cuenta de la persona interesada | Puede restringirse en los ámbitos afectados (art. 394 ap. 2 CC) |
| Curatela de cooperación | Art. 396 CC | Determinados actos requieren el consentimiento del curador para ser válidos | Restringida en los ámbitos sujetos a cooperación |
| Curatela de alcance general | Art. 398 CC | Abarca todos los ámbitos de la asistencia personal, la gestión del patrimonio y las relaciones jurídicas | Priva a la persona del ejercicio de los derechos civiles — medida más restrictiva |
El curador designado por la APEA debe poseer las aptitudes y los conocimientos necesarios, disponer del tiempo suficiente y realizar sus tareas personalmente (art. 400 CC). La APEA tiene en cuenta las preferencias de la persona interesada y puede nombrar a un familiar como curador. El curador está sometido a la vigilancia de la APEA y le remite periódicamente un informe sobre la situación de la persona y una rendición de cuentas de su gestión (art. 411 CC).
Principio de proporcionalidad (art. 389 CC)
La autoridad de protección del adulto solo puede intervenir en la medida en que la ayuda prestada por la familia, los familiares, los vecinos o los servicios privados o públicos no sea suficiente (art. 389 ap. 1 CC). Toda medida ordenada debe ser necesaria y adaptada a la situación concreta de la persona interesada. Este principio de subsidiariedad y proporcionalidad es fundamental en el nuevo derecho:
- Subsidiariedad: una medida oficial solo puede ordenarse si los recursos privados son insuficientes
- Adecuación: la medida debe ser apropiada a la situación y las necesidades de la persona
- Necesidad: la medida debe limitarse a lo indispensable para la protección de la persona
- Proporcionalidad estricta: la restricción de los derechos civiles no puede exceder lo que la situación exige
En aplicación de este principio, la APEA prefiere las medidas menos restrictivas (curatela de acompañamiento) a las más intrusivas (curatela de alcance general) y adapta la medida en el curso del procedimiento si la situación de la persona evoluciona.
El internamiento asistencial (art. 426-439 CC)
El internamiento asistencial es una medida por la que una persona es internada en un establecimiento apropiado (establecimiento psiquiátrico, residencia de mayores, etc.) contra su voluntad o retenida en dicho establecimiento (art. 426 CC). Las condiciones legales del internamiento asistencial son estrictas:
- La persona debe padecer un trastorno psíquico, una deficiencia mental o un grave estado de abandono
- Necesita un tratamiento o asistencia que no puede proporcionársele de otro modo
- El tratamiento o asistencia necesarios no pueden prestarse de otro modo que en un entorno institucional
En principio, solo la APEA es competente para ordenar un internamiento asistencial (art. 428 CC). Sin embargo, los médicos habilitados por el derecho cantonal pueden ordenar un internamiento asistencial por un período máximo de seis semanas (art. 429 CC). La persona internada debe poder comunicarse con el exterior, ser informada de sus derechos y puede solicitar en todo momento su liberación (art. 432 y 439 CC).
La autoridad de protección del adulto (APEA)
La autoridad de protección del adulto (APEA) es la autoridad competente para ordenar las medidas de protección previstas por el derecho federal. Se trata de una autoridad cantonal colegiada judicial o administrativa (art. 440 CC). Su competencia viene determinada por el domicilio de la persona interesada.
| Cantón | Autoridad competente |
|---|---|
| Ginebra | Tribunal de protection de l'adulte et de l'enfant (TPAE) |
| Vaud | Justice de paix (competencia a nivel de distrito) |
| Valais | Autorité de protection de l'adulte et de l'enfant (APAE) |
| Friburgo | Justice de paix |
La APEA instruye los expedientes, escucha a las personas interesadas y a sus familiares, puede requerir peritajes médicos y ordena las medidas apropiadas. También garantiza la vigilancia de los curadores y puede modificar, combinar o levantar las medidas ordenadas si la situación evoluciona (art. 431 y 439 CC).
Recursos contra las decisiones de la autoridad de protección
Las decisiones de la APEA pueden ser objeto de recurso ante la autoridad judicial cantonal competente (art. 450 CC). Las reglas esenciales aplicables a los recursos son las siguientes:
- Plazo de recurso: treinta días desde la notificación de la decisión (art. 450b CC)
- Legitimación para recurrir: la persona interesada, sus familiares y cualquier persona con un interés legítimo (art. 450 ap. 2 CC)
- Motivos de recurso: violación del derecho, constatación inexacta o incompleta de los hechos relevantes, o inadecuación de la decisión (art. 450a CC)
- Efecto suspensivo: el recurso no tiene en principio efecto suspensivo, salvo decisión contraria de la autoridad de recurso
En materia de internamiento asistencial, la ley prevé vías de recurso específicas y aceleradas (art. 439 CC). La persona internada puede solicitar en todo momento su liberación a la APEA y, en caso de denegación, recurrir ante la autoridad judicial cantonal. El tribunal resuelve en el plazo de cinco días hábiles (art. 450e CC).
Comparación de las medidas de protección
| Medida | Quién la ordena | Consentimiento requerido | Restricción de derechos | Ámbito de aplicación |
|---|---|---|---|---|
| Mandato por incapacidad | La propia persona (anticipado) | Sí — acto voluntario | Ninguna | Todos los ámbitos según el mandato |
| Directivas anticipadas | La propia persona (anticipado) | Sí — acto voluntario | Ninguna | Solo decisiones médicas |
| Representación por el cónyuge | Ley (de pleno derecho) | No requerido | Ninguna | Mantenimiento corriente, urgencias |
| Curatela de acompañamiento | APEA | Sí — de la persona interesada | Ninguna | Gestiones específicas acordadas |
| Curatela de representación | APEA | No requerido | Parcial (ámbitos afectados) | Actos realizados por el curador |
| Curatela de cooperación | APEA | No requerido | Parcial (ámbitos afectados) | Actos sujetos al consentimiento del curador |
| Curatela de alcance general | APEA | No requerido | Total — priva de los derechos civiles | Todos los ámbitos |
| Internamiento asistencial | APEA (o médico habilitado) | No requerido | Libertad personal restringida | Tratamiento en establecimiento |
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Preguntas frecuentes sobre la protección del adulto
¿Cuál es la diferencia entre el mandato por incapacidad y las directivas anticipadas del paciente?
El mandato por incapacidad (art. 360-369 CC) permite a cualquier persona capaz de discernimiento designar de antemano una o varias personas de confianza encargadas de ocuparse de su persona, gestionar sus bienes o representarla en sus relaciones jurídicas en caso de incapacidad de discernimiento (art. 360 ap. 1 CC). Las directivas anticipadas del paciente (art. 370-373 CC) son más limitadas: se refieren únicamente a las decisiones médicas. Permiten precisar los tratamientos médicos que se aceptan o rechazan en caso de devenir incapaz de discernimiento. Ambos instrumentos pueden establecerse independientemente el uno del otro o conjuntamente.
¿Quién puede solicitar una medida de protección del adulto?
Según el art. 390 CC, la autoridad de protección del adulto (APEA) instituye una curatela cuando una persona mayor de edad está parcial o totalmente impedida de salvaguardar sus propios intereses por razón de una deficiencia mental, de trastornos psíquicos o de otro estado de debilidad que afecta a su condición personal. Cualquier persona puede señalar a la APEA que una persona parece necesitar ayuda. La autoridad también puede actuar de oficio. Los familiares, el médico tratante o los servicios sociales son a menudo el origen de las denuncias. La propia persona interesada también puede dirigirse a la APEA.
¿Quién designa al curador y según qué criterios?
Es la autoridad de protección del adulto (APEA) quien designa al curador (art. 400 CC). La APEA elige a una persona física con las aptitudes y conocimientos necesarios para cumplir las tareas previstas, que disponga del tiempo necesario y que las realice personalmente. Tiene en cuenta en la medida de lo posible las preferencias de la persona interesada y de sus familiares. La APEA puede designar a un familiar como curador, pero también a un curador profesional si las circunstancias lo exigen. El curador está sometido a la vigilancia de la APEA y debe rendirle cuentas periódicamente.
¿Puede una persona sometida a curatela seguir gestionando sus bienes?
Depende del tipo de curatela instituida. La curatela de acompañamiento (art. 393 CC) no restringe la capacidad de ejercer derechos civiles: la persona conserva plena capacidad jurídica. La curatela de representación (art. 394-395 CC) y la curatela de cooperación (art. 396 CC) pueden restringir esta capacidad en los ámbitos afectados. Solo la curatela de alcance general (art. 398 CC) priva a la persona del ejercicio de los derechos civiles en su conjunto — es la medida más restrictiva. La APEA vela por adaptar la medida al principio de proporcionalidad (art. 389 CC): la curatela no debe restringir la capacidad de ejercer derechos civiles sino en la medida necesaria.
¿Cómo se puede impugnar una decisión de la autoridad de protección del adulto?
Las decisiones de la APEA pueden impugnarse mediante recurso (art. 450 ss. CC). El recurso debe interponerse en el plazo de treinta días desde la notificación de la decisión ante la autoridad judicial competente designada por el derecho cantonal. En Ginebra, se trata de la Cámara de Supervisión del Tribunal de Justicia; en el cantón de Vaud, del Juez de Paz de distrito y luego del Tribunal cantonal. El recurso puede ser interpuesto por la persona interesada, sus familiares o cualquier otra persona con un interés legítimo. En materia de internamiento asistencial, los art. 439 y 450 ss. CC prevén vías de recurso específicas.