A revisão do direito de proteção do adulto entrou em vigor a 1 de janeiro de 2013 (art. 360-455 CC). Substituiu o antigo direito da tutela, considerado demasiado rígido e insuficientemente respeitoso da autonomia individual. O novo direito assenta num princípio central: as medidas de proteção devem ser proporcionais à necessidade de proteção da pessoa e limitadas ao indispensável (art. 389 CC). A lei distingue entre as medidas que as pessoas podem tomar antecipadamente por iniciativa própria, a representação legal de pleno direito em determinadas situações e as medidas ordenadas pela autoridade de proteção do adulto (APEA).
As medidas pessoais antecipadas
O direito suíço oferece a qualquer pessoa capaz de discernimento a possibilidade de organizar antecipadamente a sua própria proteção, antes que sobrevenha uma situação de incapacidade.
O mandato por incapacidade (art. 360-369 CC)
O mandato por incapacidade permite a qualquer pessoa capaz de discernimento designar antecipadamente uma ou várias pessoas singulares ou coletivas encarregadas de cuidar da sua pessoa, gerir os seus bens ou representá-la nas suas relações jurídicas em caso de incapacidade de discernimento (art. 360 al. 1 CC). Este mandato é uma expressão direta da autonomia da vontade e constitui o instrumento privilegiado da proteção antecipada.
O mandato deve ser estabelecido numa das duas formas previstas pela lei (art. 361 CC):
- Forma autêntica: o mandato é recebido por um notário, que verifica a capacidade de discernimento do mandante e autentica o ato
- Forma ológrafa: o mandato deve ser inteiramente escrito à mão, datado e assinado pelo mandante; um mandato dactilografado ou redigido por computador não é válido nesta forma
O mandante pode depositar o seu mandato junto da conservatória do registo civil do seu domicílio, que menciona a sua existência no registo central de testamentos (art. 361 al. 3 CC). Quando uma pessoa se torna incapaz de discernimento, a APEA examina se o mandatário designado é apto a cumprir as tarefas confiadas e emite se necessário um ato de legitimação (art. 363 CC).
As diretivas antecipadas do paciente (art. 370-373 CC)
As diretivas antecipadas do paciente permitem a qualquer pessoa capaz de discernimento expressar por escrito os tratamentos médicos a que consente ou que recusa para o caso de se tornar incapaz de discernimento (art. 370 al. 1 CC). Estas diretivas limitam-se ao domínio médico: não permitem designar um representante para a gestão dos bens nem para os atos jurídicos em geral.
O médico é obrigado a respeitar as diretivas antecipadas, salvo se violarem prescrições legais ou se existirem indícios sérios de que o paciente as revogou (art. 372 CC). O médico pode afastar-se das diretivas se, segundo a apreciação médica, não corresponderem à vontade hipotética do paciente na situação concreta.
A representação pelo cônjuge ou parceiro registado (art. 374-376 CC)
Quando um cônjuge ou parceiro registado se torna incapaz de discernimento sem ter estabelecido um mandato por incapacidade, o outro cônjuge ou parceiro está habilitado de pleno direito a representá-lo nos atos necessários ao sustento corrente, à administração ordinária dos rendimentos e dos outros bens, e à administração extraordinária dos bens em casos urgentes (art. 374 al. 1 CC).
Esta representação de pleno direito é automática: não requer qualquer intervenção da APEA. Todavia, a APEA pode retirar ou limitar este direito de representação se os interesses da pessoa incapaz de discernimento estiverem ou correrem o risco de ser comprometidos (art. 376 al. 1 CC), nomeadamente em caso de conflito de interesses entre os cônjuges.
A representação no domínio médico (art. 377-381 CC)
Quando uma pessoa incapaz de discernimento deve receber cuidados médicos e não regulou a questão em diretivas antecipadas, o médico assistente obtém o consentimento do seu representante legal (art. 377 al. 1 CC). A lei estabelece uma hierarquia precisa das pessoas habilitadas a representar o paciente:
- A pessoa designada nas diretivas antecipadas ou por um mandato por incapacidade
- O curador encarregado de assistir a pessoa nas decisões médicas
- O cônjuge ou o parceiro registado, se coabitar com a pessoa ou lhe prestar assistência pessoal regular
- A pessoa que coabita com a pessoa incapaz de discernimento e lhe presta assistência pessoal regular
- Os descendentes, os pais, os irmãos e irmãs, na ordem prevista pela lei
Em caso de urgência, o médico pode efetuar os cuidados médicos objetivamente necessários, segundo a vontade hipotética e no interesse da pessoa incapaz de discernimento (art. 381 CC).
As medidas adotadas pela autoridade — as curatelas (art. 390-425 CC)
Quando as medidas pessoais antecipadas e a representação legal não são suficientes para proteger os interesses de uma pessoa, a APEA pode ordenar uma curatela (art. 390 CC). A instituição de uma curatela pressupõe que a pessoa está parcial ou totalmente impedida de salvaguardar os seus próprios interesses em razão de uma deficiência mental, de perturbações psíquicas ou de outro estado de fraqueza. O direito suíço prevê quatro tipos de curatela que podem ser combinados entre si.
| Tipo de curatela | Base legal | Conteúdo | Efeito sobre a capacidade civil |
|---|---|---|---|
| Curatela de acompanhamento | Art. 393 CC | O curador realiza determinadas diligências com o consentimento da pessoa interessada | Nenhuma restrição — a capacidade civil é inteiramente preservada |
| Curatela de representação | Art. 394-395 CC | O curador pratica atos jurídicos em nome e por conta da pessoa interessada | Pode ser restringida nos domínios em causa (art. 394 al. 2 CC) |
| Curatela de cooperação | Art. 396 CC | Determinados atos requerem o consentimento do curador para serem válidos | Restringida nos domínios sujeitos a cooperação |
| Curatela de âmbito geral | Art. 398 CC | Abrange todos os domínios da assistência pessoal, da gestão do patrimônio e das relações jurídicas | Priva a pessoa do exercício dos direitos civis — medida mais restritiva |
O curador designado pela APEA deve ter as aptidões e os conhecimentos necessários, dispor de tempo suficiente e realizar as suas tarefas pessoalmente (art. 400 CC). A APEA tem em conta as preferências da pessoa interessada e pode nomear um familiar como curador. O curador está sujeito à vigilância da APEA e entrega-lhe periodicamente um relatório sobre a situação da pessoa e um relatório de gestão (art. 411 CC).
Princípio da proporcionalidade (art. 389 CC)
A autoridade de proteção do adulto só pode intervir na medida em que a ajuda prestada pela família, pelos familiares, pelos vizinhos ou pelos serviços privados ou públicos não for suficiente (art. 389 al. 1 CC). Qualquer medida ordenada deve ser necessária e adaptada à situação concreta da pessoa interessada. Este princípio da subsidiariedade e proporcionalidade é fundamental no novo direito:
- Subsidiariedade: uma medida oficial só pode ser ordenada se os recursos privados forem insuficientes
- Adequação: a medida deve ser apropriada à situação e às necessidades da pessoa
- Necessidade: a medida deve ser limitada ao indispensável para a proteção da pessoa
- Proporcionalidade estrita: a restrição dos direitos civis não pode exceder o que a situação exige
Em aplicação deste princípio, a APEA prefere as medidas menos restritivas (curatela de acompanhamento) às mais intrusivas (curatela de âmbito geral) e adapta a medida no decurso do procedimento se a situação da pessoa evoluir.
O internamento para fins de assistência (art. 426-439 CC)
O internamento para fins de assistência é uma medida pela qual uma pessoa é internada num estabelecimento apropriado (estabelecimento psiquiátrico, lar de idosos, etc.) contra a sua vontade ou mantida em tal estabelecimento (art. 426 CC). As condições legais do internamento para fins de assistência são estritas:
- A pessoa deve sofrer de uma perturbação psíquica, de uma deficiência mental ou de um grave estado de abandono
- Necessita de um tratamento ou de uma assistência que não pode ser-lhe prestada de outro modo
- O tratamento ou a assistência necessários não podem ser prestados de outro modo que não em contexto institucional
Em princípio, só a APEA é competente para ordenar um internamento para fins de assistência (art. 428 CC). Todavia, os médicos habilitados pelo direito cantonal podem ordenar um internamento para fins de assistência por um período máximo de seis semanas (art. 429 CC). A pessoa internada deve poder comunicar com o exterior, ser informada dos seus direitos e pode a qualquer momento solicitar a sua libertação (art. 432 e 439 CC).
A autoridade de proteção do adulto (APEA)
A autoridade de proteção do adulto (APEA) é a autoridade competente para ordenar as medidas de proteção previstas pelo direito federal. Trata-se de uma autoridade cantonal colegial judicial ou administrativa (art. 440 CC). A sua competência é determinada pelo domicílio da pessoa interessada.
| Cantão | Autoridade competente |
|---|---|
| Genebra | Tribunal de protection de l'adulte et de l'enfant (TPAE) |
| Vaud | Justice de paix (competência ao nível dos distritos) |
| Valais | Autorité de protection de l'adulte et de l'enfant (APAE) |
| Friburgo | Justice de paix |
A APEA instrui os processos, ouve as pessoas interessadas e os seus familiares, pode requerer perícias médicas e ordena as medidas apropriadas. Assegura também a vigilância dos curadores e pode modificar, combinar ou levantar as medidas ordenadas se a situação evoluir (art. 431 e 439 CC).
Recurso contra as decisões da autoridade de proteção
As decisões da APEA podem ser objeto de recurso junto da autoridade judicial cantonal competente (art. 450 CC). As regras essenciais aplicáveis aos recursos são as seguintes:
- Prazo de recurso: trinta dias a contar da notificação da decisão (art. 450b CC)
- Legitimidade para recorrer: a pessoa interessada, os seus familiares e qualquer pessoa com um interesse legítimo (art. 450 al. 2 CC)
- Fundamentos do recurso: violação do direito, constatação inexata ou incompleta dos factos relevantes, ou inadequação da decisão (art. 450a CC)
- Efeito suspensivo: o recurso não tem em princípio efeito suspensivo, salvo decisão contrária da autoridade de recurso
Em matéria de internamento para fins de assistência, a lei prevê vias de recurso específicas e aceleradas (art. 439 CC). A pessoa internada pode a qualquer momento solicitar a sua libertação à APEA e, em caso de recusa, recorrer à autoridade judicial cantonal. O tribunal delibera no prazo de cinco dias úteis (art. 450e CC).
Comparação das medidas de proteção
| Medida | Quem a ordena | Consentimento exigido | Restrição de direitos | Âmbito de aplicação |
|---|---|---|---|---|
| Mandato por incapacidade | A própria pessoa (antecipado) | Sim — ato voluntário | Nenhuma | Todos os domínios segundo o mandato |
| Diretivas antecipadas | A própria pessoa (antecipado) | Sim — ato voluntário | Nenhuma | Apenas decisões médicas |
| Representação pelo cônjuge | Lei (de pleno direito) | Não exigido | Nenhuma | Sustento corrente, urgências |
| Curatela de acompanhamento | APEA | Sim — da pessoa interessada | Nenhuma | Diligências específicas acordadas |
| Curatela de representação | APEA | Não exigido | Parcial (domínios em causa) | Atos praticados pelo curador |
| Curatela de cooperação | APEA | Não exigido | Parcial (domínios em causa) | Atos sujeitos ao consentimento do curador |
| Curatela de âmbito geral | APEA | Não exigido | Total — priva dos direitos civis | Todos os domínios |
| Internamento para fins de assistência | APEA (ou médico habilitado) | Não exigido | Liberdade pessoal restringida | Tratamento em estabelecimento |
PBM Avocats acompanha-o em todos os procedimentos relativos à proteção do adulto: redação de um mandato por incapacidade ou de diretivas antecipadas, assistência perante a APEA, recurso contra as decisões de internamento ou curatela. A nossa competência em direito de família e em direito civil abrange todo o direito de proteção do adulto. Para planear a transmissão do seu patrimônio, consulte também as nossas páginas sobre o direito das sucessões e o testamento na Suíça.
Perguntas frequentes sobre a proteção do adulto
Qual é a diferença entre o mandato por incapacidade e as diretivas antecipadas do paciente?
O mandato por incapacidade (art. 360-369 CC) permite a qualquer pessoa capaz de discernimento designar antecipadamente uma ou várias pessoas de confiança encarregadas de cuidar da sua pessoa, gerir os seus bens ou representá-la nas suas relações jurídicas em caso de incapacidade de discernimento (art. 360 al. 1 CC). As diretivas antecipadas do paciente (art. 370-373 CC) são mais limitadas: dizem respeito exclusivamente às decisões médicas. Permitem especificar os tratamentos médicos que se aceita ou recusa caso se venha a tornar incapaz de discernimento. Ambos os instrumentos podem ser estabelecidos independentemente um do outro ou conjuntamente.
Quem pode solicitar uma medida de proteção do adulto?
Segundo o art. 390 CC, a autoridade de proteção do adulto (APEA) institui uma curatela quando uma pessoa maior de idade está parcial ou totalmente impedida de salvaguardar os seus próprios interesses em razão de uma deficiência mental, de perturbações psíquicas ou de outro estado de fraqueza que afeta a sua condição pessoal. Qualquer pessoa pode comunicar à APEA que uma pessoa parece precisar de ajuda. A autoridade pode também agir oficiosamente. Os familiares, o médico assistente ou os serviços sociais estão frequentemente na origem das comunicações. A própria pessoa interessada pode também dirigir-se à APEA.
Quem designa o curador e segundo que critérios?
É a autoridade de proteção do adulto (APEA) que designa o curador (art. 400 CC). A APEA escolhe uma pessoa singular com as aptidões e os conhecimentos necessários ao cumprimento das tarefas previstas, que disponha do tempo necessário e as realize pessoalmente. Tem em conta tanto quanto possível as preferências da pessoa interessada e dos seus familiares. A APEA pode designar um familiar como curador, mas também um curador profissional se as circunstâncias o exigirem. O curador está sujeito à vigilância da APEA e deve prestar-lhe contas periodicamente.
Uma pessoa sob curatela pode ainda gerir os seus bens?
Depende do tipo de curatela instituída. A curatela de acompanhamento (art. 393 CC) não restringe a capacidade de exercer direitos civis: a pessoa conserva plena capacidade jurídica. A curatela de representação (art. 394-395 CC) e a curatela de cooperação (art. 396 CC) podem restringir essa capacidade nos domínios em causa. Apenas a curatela de âmbito geral (art. 398 CC) priva a pessoa do exercício dos direitos civis no seu conjunto — é a medida mais restritiva. A APEA vela por adaptar a medida ao princípio da proporcionalidade (art. 389 CC): a curatela não deve restringir a capacidade de exercer direitos civis senão na medida necessária.
Como se pode contestar uma decisão da autoridade de proteção do adulto?
As decisões da APEA podem ser contestadas por via de recurso (art. 450 ss. CC). O recurso deve ser interposto no prazo de trinta dias a contar da notificação da decisão junto da autoridade judicial competente designada pelo direito cantonal. Em Genebra, trata-se da Câmara de Supervisão do Tribunal de Justiça; no cantão de Vaud, do Juiz de Paz distrital e depois do Tribunal cantonal. O recurso pode ser interposto pela pessoa interessada, pelos seus familiares ou por qualquer outra pessoa com um interesse legítimo. Em matéria de internamento para fins de assistência, os art. 439 e 450 ss. CC preveem vias de recurso específicas.